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                劳务派遣工对“退回”规定且喜且忧

                来源:招才通2017-02-05浏览:评论:0 标签: 劳务派遣工

                  《劳务派遣暂〗行规定》自3月1日实↙施以来,受到了社会各界的广泛关注。究竟社会反响如何△≡?记者近期走访调查了部分派遣工、用工单位及法律人士。调查中发现,新规虽然有诸多亮点⌒⌒,但是关于劳务工的退回(即由于种种△原因,派遣工被用」工单位退回到劳务派遣公司的行为)的问题,也引发了大家的关注和争论。

                  【记者调查】

                  新规“退回”制度

                  “三期”女工且喜且忧

                  【《劳务派遣暂行规定》第12条规定,出现派遣协议期满终止等情况时,用工单位◎可以将被派遣劳动者退回派遣单位。被派遣劳动者退回后在无工作期㊣ 间,派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规⊙定的最低工资标准,向其按月支付报酬。】

                  “新规中好的一面是,它明确规定了派遣工被退回后,尚未找到↓工作时,劳务公司也得按最低工资标准发薪。这就使得派遣工被用工单位退回后,好歹@还有点收入,不至于立时就陷于身无分文的境地。尤其是对我这样怀孕的人,这点更重要。”高女士在一家公司辅助整理财务类工作,属于劳务派遣工。针对以前不少用人单位发现女々工怀孕后总会想法①辞退的情况,她认为,新规在一定程度上让派遣工吃了一颗定心丸。目前,高女士怀孕的情况还在瞒着所在@ 用工单位。

                  另一方面,她也表示了自己的担心。“新规的不足是其对‘三期’派遣工的保护力度似乎不大。比如,《劳动合同》规定,在劳动关系中,员工☉一旦怀孕,单位通常不能辞退。可如果是派遣关◣系,即使劳◆动者怀孕了,用工单位好像也能把我们‘退回’。这样一来,我们的待遇就会大幅下降,即使有劳务公司按最低工资标准付薪,巨大的待遇落差仍会令很多女工难以承受。”

                  与高女士的半≡喜半忧不同,派遣∴工于女士对“退回”的看法比较悲观。“被退回,没活干了,他们(劳务公司)会给我们↘发钱?那可不是养闲人的地儿。”在于女士看来,用工单位对派遣工的“退回”与用人单位对员工的“辞退”并没有本质区▓别。她告诉记者,其所在〇的劳务派遣公司有一条不成文的规定,员工连续三次被退回即视为严卐重违纪,公司有权单方解除劳动合同“只要被退回,公司里再给你安排的单位肯定是一家不如一家,实际上就是逼着你走人。”

                  某公№司人力资源贺先生则告诉记者,用工单位之所以使用∑ 派遣工,本身就是为了规避风险、降低▃用工成本,指望其不退回“三期”派遣工不大现实。

                  退回致损范围不明

                  高薪派☆遣工怕“退回”

                  【《劳务派遣暂行规定》第24条规定,用工单位违反本规定退回被▲派遣劳动者的,由劳动行政部门▼责令限期改正;逾期不改正的,以每人5000元到一万元的标准处以罚款,对派遣单位,吊销其派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,派遣单位与用工单位承担♀连带赔偿责任。】

                  “我非〖常关注派遣用工的新规定,因为我也是派遣工。”36岁的梁先生在民办高校工作,主要负责招生宣传及招生的前期准备。在学校内部,他有自己的办公室,同ω 时作为招生方面的管理人员之一,他手下有十几位工作人员。如果不是他自己亲口介绍,很难想象『这样一位“高管”竟然也是派遣工,他真正的“东家”,是一家在网上都很难搜到的劳务公司。

                  “我最关注的是派遣工的退回问题,做我们这行,有点像其他公司里做项目,同∮时还有淡旺季之分。” 梁先生告诉○记者,在旺季,如果某个环节没做好,招生受到影响,我很可能随时被学校“炒人”(退回)。梁先生坦言,他每月的收入招生淡旺季差别很大,平均起来大概1.2万元左右,在劳务派遣工群体里应【该算是高薪一族了。“一旦被退回, ‘东家’就〓只按最低工资标准给钱,那点钱别说正常生活了,连我三分之一的房租都不够。”他苦笑着说道。

                  “即使我们按照学校的要求去做了,有时候也会因为得罪某个领导,而被‘退回’接受再培◥训。”梁先生理了◤一下头发继续说,“之前有例子啊,工作做了一多半,该收获的时候被炒了。打官司?告学校?怎么告,你本来就不是学校的人。”

                  梁先生给记者算了一笔账,如果他被退回,即使学校做法被认定违法▆,他也很难再恢复岗位,同时学校承担╱的责任,比较明确的就是受到5000至一万元的罚款,其他的都不明确。

                  随后,记者在一人力资源管理群中问询,多位主管表示,高薪劳务派遣工被退回,对派遣工本〒人的影响不亚于被辞退。

                  【对话专家】

                  针对调查中所涉及的问题,记者采访了知名劳动法专家、上海市律师协会劳动法律委员会委员、上海劳达律师事务所副主任石律师。

                  记者:新规关于“退回”有哪些亮点?

                  石律师:退回确实属于劳务派遣运行中很重要的一个№内容,涉及到派遣单位、用工单位及∏被派遣劳动者三方的切身利益。《劳动合同法》对退回的规定非常简单,仅规定了可以解雇的退回,即当劳动者不胜任工作、出现严重违纪等可以被解雇的情形时,用工单位可以将其退回。而《暂行规定》对退回机制进行了补充和完◆善,其亮点有以下●几个方面:

                  一是增加了不可以解雇的退回情形。《暂行规定》第12条针对用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照等非员工自身原因导致的退回问题进行了规定。对于不可解雇的退回,劳务派遣¤单位在劳动者无工作期间还应按照当地最低工资标准支付工资。

                  二是增加∑了“退回保护”情形,即对于特殊群体如工伤职工、三期女工、医疗期内的伤病职工等,限制了用工单位的退回权利。比如劳务派遣公司不能依据“情势变更”及“经济性裁员”(《劳动合同法》第40条第三项、第41条)等原因将派▲遣工退回。另外,即便这些♀特殊群体的派遣期限届满也应顺延到相应情形结束才可以退回。从这一点来说,新规关于退回的限制体现了对特殊群体的保护。

                  三是明确了违规退回的责任,即用工单位违规退回被派遣劳动者的,由劳动行政部门责令限期◥改正;逾期不改正的,以每人5000元以上一↓万元以下的标准处以罚款,对派遣单位,吊销其派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。

                  记者:新规关于“退回”有哪些不足?是否々忽略了对特定群体(比如“三期”女工)权益的保∮护?

                  石律师:新规的不足之处,我认为主要体现在以下几个方面:

                  一是约定退回是否允许不明朗,即是否允许劳务派遣单位与用工单位之间约定退回情形和条件,这在实践中争议比较大,新规并未㊣给出答案。

                  二是对特殊群体的退回保护力度弱于解雇保☉护,虽然新规规定了限制退回的情形,但相对于直接用工的解雇保护来说,限制退回的情形缩小了很多,如对于“三期”女工,用人单位不能依据《劳动合同法》第40条第一项(医疗期届满)和第二项(不能胜任工◇作)解雇,但若是派遣的,依据《劳动合同法》第40条第一项和第二项退回是可以的。

                  三是违法退回的责任较轻。虽然新规定明确了违法退回的责任,但相对于违法︼解雇的责任来说较轻,对⊙于违法解雇的,劳动者可以要求违法解除、终止的赔偿金〖或恢复劳动关系;对于违法退回的,派遣工并不能要求恢复派遣关系,用工单位和劳务派遣单位一般只承担行政责任,即责令改〗正,仍不改正的给予罚款。

                  记者:依∩据现行法律,公司企业的中高层管理人员』能否使用派遣工?如果能,如果被用工单位违法退回后,其因薪资待遇大幅降低等原因造成的损失,如何索赔?

                  石律师:按照新规,派遣用工只能在“临时性、辅助性、替代性”岗位上实施,对于中高层管理人员而言显然不属◢于“临时性”的岗位,也不属于“辅助性”的岗位,唯一的可能★性是“替代性”岗位,即用工单位的原来中高层管理人员因休假、脱产☆学习等导致岗位空缺的,可以使用劳务工填补这期间的岗位空缺。如果用工单位使用的中高层劳务派遣工不符合“替代性”的,则属于违法使用派遣用工。

                  如果用工单◣位将使用的中高层管理者违法退回派遣单位,势必会造成退回前后的ζ工资差额(即派遣期间的〓工资收入与被退回后的最低工资之间的差额)比较大。

                  记者:您认为新规实施两个月来,都有哪些地方需要完善?

                  石律师:派遣新规回应了不少社会的关切,如辅助性岗位的认定、派遣劳务→用工的比例,违法使用劳务用工的责任等,但也会回避了不少问题,如约定退回是♀否允许、劳务公司与被派遣劳动者是否强制适用无固定期限劳动合同等、违法退回的工资差额是否属于损害范围等,这些争议问题还有待进一步规定〇和完善。除法规政策完善之外,更关键的是※实践中法规政策的执行问题,新规针对派遣用工的违法行为规定▲的更多是行政责任,并未过多赋予被派遣劳动者仲裁、诉讼的权利。因此,劳务派遣新规的落地,有赖于地方劳动行政部门的行政执法力度。


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